涉嫌不正當競爭? 專家點評騰訊、360紛爭法律問題
騰訊公司2010年11月3日晚間公布了致ＱＱ用戶的一封信，信中稱將停止為裝有３６０軟件的電腦提供ＱＱ服務。此言一出，網絡輿論一片嘩然。
有網友說：“ＱＱ軟件要是不掃描用戶電腦，怎麼知道用戶裝有３６０軟件？”“兩家中國公司‘互掐’，漁翁得利的只有外國公司”。
記者試圖採訪騰訊公司，但至截稿時沒有得到回復。３６０公司公關部工作人員對記者說，騰訊公司的做法，網友自有評判。記者就此採訪了法律專家。
華東政法大學知識產權學院副院長黃武雙教授表示，雙方目前的行為，首先涉嫌違反《反不正當競爭法》第１４條“經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽”的規定。“如果雙方互相指責的內容不屬實，那就構成了詆毀商譽的不正當競爭。”
其次，騰訊單方面停止對裝有３６０軟件用戶的ＱＱ服務，涉嫌違反《反不正當競爭法》第１２條“經營者銷售商品，不得違背購買者的意願搭售商品或者附加其他不合理的條件”的規定。“騰訊要求用戶刪除３６０軟件，否則便不能使用，這種做法即涉嫌附加不合理條件。”
最後，騰訊若依據用戶在安裝ＱＱ時同意的《軟件許可及服務協議》第２．１條“用戶……不可以……使用插件、外挂或非經授權的第三方工具／服務接入本‘軟件’和相關係統”，否則依據第３．５條“騰訊有權……停止服務”來看，騰訊似乎已將３６０軟件視為非法外挂，繼而停止了ＱＱ服務，但此種邏輯令人難以信服。
上海外國語大學法學院教授朱兆敏則表示，市場需要合理競爭，但佔有市場優勢地位的公司利用技術手段來限制公平競爭有壟斷之嫌。
朱兆敏說：“美國司法機構曾對微軟公司操作係統和上網瀏覽器捆綁銷售進行過反壟斷審查，後來微軟通過和解避免了嚴厲的反壟斷制裁。一款軟件若是不具備適當的兼容性，成了濫用知識產權和阻礙技術進步的絆腳石，那麼被用戶拋棄就是不可避免的。”
騰訊、360戰史
2010年中秋節前後……
騰訊選擇在二三線城市推廣QQ醫生安全軟件，市場份額近40%。360很快意識到了QQ醫生的威脅。
9月27日
360發布隱私保護器，專門曝光窺私軟件，發布當時該軟件僅支持監控QQ。
騰訊對外發布聲明回應，稱騰訊QQ軟件絕對沒有窺探用戶隱私的行為。
9月28日
騰訊科技在顯著位置發表文章，稱360瀏覽器涉嫌借色情推廣已被調查。
360否認瀏覽器涉嫌色情報道，稱報道“造謠”，已向公安局報案。
10月11日
360發佈《用戶隱私保護白皮書》，闡述360旗下每款軟件的工作原理。
騰訊公佈QQ安全檢查原理、機制和效果，稱將對360採取法律措施。
10月12日
騰訊QQ向1億多在線QQ用戶大規模彈窗稱「被某公司誣蔑窺視用戶隱私」。
10月13日
360回應稱QQ涉嫌掃瞄用戶隱私是長期存在的歷史問題，用戶最有權監督。
10月14日
騰訊宣佈正式起訴360，要求奇虎及其關聯公司停止侵權。
360聲明稱騰訊起訴360是打擊報復，對此360將反訴。
10月15日
金山安全和卡巴斯基參戰，指責360軟件存在重大安全漏洞。
360董事長周鴻禕表示，360免費殺毒顛覆了傳統收費殺毒，所以遭到全行業嫉恨。
10月29日
360公司宣佈推出「扣扣保鏢」，稱該工具全面保護QQ用戶的安全。
騰訊聲明強烈譴責「扣扣保鏢」通過外掛破壞QQ功能，稱將追究360法律責任。
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本文引自 http://big5.xinhuanet.com/gate/big5/news.xinhuanet.com/politics/2010-11/04/c_12737275.htm
法學專家：騰訊無權要求用戶卸載360軟體 11月3日下午6時許，成都網民「夏天」的QQ突然彈出《致廣大QQ用戶的一封信》：「親愛的QQ用戶，當您看到這封信的時候，我們剛剛作出了一個非常艱難的決定。在360公司停止對QQ進行外掛侵犯和惡意詆毀之前，我們決定將在裝有360軟體的電腦上停止運行QQ軟體。」 截至中國青年報記者發稿時，「我們剛剛作出了一個非常艱難的決定」已被不斷套用，成為一條新的網路流行語。 選QQ還是360？這是個問題 《致廣大QQ用戶的一封信》還寫道：「我們深知這樣會給您造成一定的不便，我們誠懇的向您致歉。同時也把作出這一決定的原因寫在下面，盼望得到您的理解和支援。」 信中說，近期360強制推廣並脅迫用戶安裝非法外掛「扣扣保鏢」，該軟體劫持了QQ的安全模組，導致QQ失去了相關功能。「在360軟體運行環境下，我們無法保障您的QQ帳戶安全。」 騰訊公開聲明，360公司推出的「扣扣保鏢」對QQ軟體進行控制，破壞了騰訊公司的正常運營。同時，QQ軟體中的安全模組沒有對用戶的隱私數據進行掃瞄、監控，目前已將QQ安全模組代碼交由第三方機構檢測，以證明清白。 為證實這封信的真實性，記者試圖與騰訊公司聯繫，沒有結果。 中國青年報記者隨後登錄騰訊網看到，網站首頁醒目位置也發出了《騰訊公司致用戶的一封信》，內容與《致廣大QQ用戶的一封信》完全相同。經過騰訊微博實名認證的「QQ產品團隊」在11月3日18時17分也發佈了「決定將在裝有360軟體的電腦上停止運行QQ軟體」的消息，並且附上了《致廣大QQ用戶的一封信》的鏈接。同時，騰訊微博的管理員也通過自己的微博轉發消息。 記者隨後發現，使用360瀏覽器無法打開QQ空間，騰訊公告稱：「QQ空間不支援360瀏覽器訪問」,「為保障用戶利益，請您立即卸載360軟體來保證QQ空間的正常運行」。 有網民在部落格中表示：「感覺自己使用軟體的自由被限制了，我成了一場爭執中的犧牲品。」 「這是一個比較新的問題：兩個公司『打架』，能不能通過這種方式進行宣洩、表達意願？在法律上恐怕是有一定問題的。」北京大學法學院副教授佟強對中國青年報記者說。 他分析說：「原則上，消費者有自由選擇軟體的權利，這種自由不是『要麼選他要麼選我』，而是兩者都可以用。如果不讓用，可以通過加密或收費等方式。企業之間的紛爭應該由企業自己解決，不能把這個問題『推給』消費者。」
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法學專家：“騰訊無權讓別人不用360軟件”
11月初，北京市朝陽區人民法院已正式受理騰訊公司訴360涉嫌不正當競爭案。
騰訊公司在起訴書中稱，今年9月27日，360隱私保護器監測了騰訊QQ聊天軟件的運行，並利用虛假宣傳手段，誤導和欺騙用戶，誣蔑騰訊QQ窺視用戶的隱私，給騰訊及其產品和服務的聲譽造成極大損害。同時，騰訊指責360公司通過官方博客、官方論壇、專題制作等方式，說“QQ窺探用戶隱私已久”、“QQ承認窺探隱私”，詆毀騰訊。
有網民認為，此次騰訊正在利用用戶的忠誠度進行一次豪賭，“無論如何，我必須做出選擇，尋找360軟件或者QQ的替代軟件。”網民阿濤說。
根據騰訊官方網站的數據，截至2010年3月31日，QQ即時通信的活躍帳戶數達到5.686億，最高同時在線帳戶數達到1.053億。
“騰訊的這種措施並不能左右法庭裁判，這樣做只是讓大家都不去用360軟件，但是你有沒有權力讓別人不用360軟件呢？從法律上來講，騰訊沒有這個權力。”佟強明確表示，“在法律上這是‘債’的相對性，我作為用戶跟騰訊之間有合同，你能基于這合同約束到我，但你沒法約束我和其它人的合同關係。從法律上來講，騰訊的行為類似‘強買強賣’，一般不能強迫顧客這樣去做，我們認為這起碼是不恰當的。”
“因為QQ使用人群非常廣泛，已經不是普通的商品，而成為一種大眾社會公共服務的消費品，現在騰訊利用了它在該領域的壟斷地位，把‘二選一’強加給了普通的電腦用戶。”佟強說。
“如果是收費軟件，用戶就可以抗議：‘我付費你憑什麼對我停止服務’，但即使現在兩個軟件都是免費的，我們也認為不能這樣做。因為如果這樣，電腦網絡就可能成為一個沒有秩序的地方。”佟強說。
“如果真存在侵權，也不是由騰訊或360去制裁”
針對騰訊的公開信，360公司隨即發布公告稱：“360安全衛士、360殺毒、360保險箱、360安全瀏覽器等軟件覆蓋了中國90%%以上的網民，騰訊公司強迫用戶卸載360軟件，將嚴重威脅網民安全，和整個中國網際網路的安危。我們已向監管部門匯報，國家將對騰訊危害網民安全的行為進行緊急幹預，請大家耐心等待。”
公告還聲明將盡快推出應對措施，讓網民能同時使用360軟件和QQ。
佟強認為，360公司的回應措施“相對來講是比較合適的”。
“因為在法治社會中，個人權益受侵害時，一般法律上應該通過司法機關等公力救濟手段，而不允許私力救濟，比如自己去打人、殺傷等辦法。”
“如果企業碰到問題都私下去制裁，網絡社會就失去秩序，就都是誰的腰桿硬、市場佔有率高、誰的企業大就是誰佔理，那麼網絡就成了弱肉強食的社會了。”
“你認為他做錯了，正經該做的是向公安網管、監管部門舉報，而不應該採取這種私力救濟方式。必須由法院最終認定是否存在問題，而這不是你360公司或騰訊有權力去做的。如果真的存在違法，追究者也不是兩個公司自己，而是公權機關。”
“兩個公司有一些恩怨，可以通過正當的法律程序去解決。既然已經起訴，應該由法院去判斷，不應該難為消費者，強迫其‘選邊站’。”佟強說。
截至發稿時，QQ社區中正在轉發一張圖片“致騰訊的一封公開信”：“我們不管你們和360怎麼打，但是我們的電腦用什麼軟件必須是我們自己說了算，不需要你們替我們用戶去選擇……你以為我們必須在你們中選一個嗎？別以為自己很牛，我們的口號是：我的電腦我做主。”署名是：“中國網民”。
本文引自 http://big5.xinhuanet.com/gate/big5/news.xinhuanet.com/fortune/2010-11/04/c_12735964.htm
騰訊360大戰暴力之下一地雞毛
騰訊與360之戰風雲再起、暴力十足。
昨晚，為回擊360以「外掛」軟體方式「入侵」QQ，騰訊的一紙公開信宣告了這場口水戰正式進入損害客戶利益的暴力階段。聲明稱：騰訊決定將在裝有360軟體的電腦上停止運行QQ軟體。這條消息在整個網際網路上掀起了軒然大波，千千萬萬360用戶和QQ用戶在網上掀起了聲勢浩大的抗議：做人不能太騰訊！做人不能太360！
騰訊與360軟體大戰，把一場競爭對手之間本應有的君子之戰，迅速升級為一場戕害消費者的不義之戰，他們多年來積累下來的商業道德，終於在無數用戶不幸成為犧牲品的血雨腥風中，一地雞毛。
如果說此前的兩大軟體之爭，多少還遵循既有的市場規則、買賣契約，多少還會在「客戶是上帝」的前提下尊重用戶，多少還對法律充滿敬畏和信心，那麼以威脅、強迫的方式進行「強買強賣」，甚至以網路暴力的形式對競爭對手「趕盡殺絕」，這哪裏還是一場高手之間的過招，哪裏還是中國網際網路軟體業的智商對撞，在科技外套的上面，分明寫著：這不是競爭，這是原始的械鬥！這不是比賽，這是野蠻的火拚！這不是爭奪客戶，這是愚蠢的自絕。
對數以千萬計、甚至數以億計的客戶而言，騰訊QQ和360以各自獨特的功能滿足著網民的需求，無論免費還是收費，在長期的市場活動中，軟體商和用戶早已形成雙贏的局面。而在法治和契約時代，這種穩定的形態無疑達成了一種廣泛的契約關係：軟體商為客戶提供服務，客戶用滑鼠、用流量、真金白銀為軟體商奉上人民幣。這種契約關係具有一些基本的規則和道德底線：給客戶公平選擇其他服務的權利、沒有正當理由不應無故終止服務、不單方面損害客戶利益……然而今天這一幕呢？恰恰剝奪了消費者選擇的權利、損害了消費者利益。也正是如此，網路上很多網民都紛紛舉起法律武器，意欲用法律手段維護自身權利。因為這一紙公告背後的東西讓人不寒而慄，今天你可以很抱歉地不和360共用，那以後是否也可以不和其他某個軟體共用？一種被戕害被侮辱的感覺在用戶中油然而生。
事情到此並沒有畫上句號，在一方咄咄逼人下，另一方也同樣以牙還牙、以暴制暴。如果沒有公權力量、監管力量站出來制止，那麼戰爭的下一步誰也無法預測，可能會暴力愈加升級、底線愈加喪失，而無數消費者網民呢？覆巢之下豈有完卵！
那麼，眾所期盼的監管者究竟是誰？工業與資訊化產業部門責無旁貸。無論是《軟體產品管理辦法》還是工信部職責中對軟體業的有關表述，都表明它應是息紛止爭的裁判。鑒於兩個軟體商之所以能掀起如此滔天巨浪，概因為他們在該領域具有一定的壟斷性，既然在競爭中有壟斷之嫌，而且還有惡意競爭之嫌，其他相關國家部門豈能坐視不管？難道定要等到兩敗俱傷、哀鴻遍野時，方才履行裁判職能嗎？
騰訊與360從口水戰到暴力戰，不僅是中國網際網路時代的一場競爭病象，更在整個國際網際網路時代寫下了濃墨重彩的一場鬧劇。他們的「戰爭」水準暴露了自身企業倫理、商業道德的孱弱，更暴露了中國當下客戶終端軟體業競爭的無序與悲哀。
把消費者當做對決的犧牲品，暴力之下道德終於一地雞毛，然而，一地雞毛又能如何？誰來收拾殘局？誰又來捍衛消費者的尊嚴與利益？或許，法律才是這場鬧劇的最終歸宿。
本文引自 http://big5.xinhuanet.com/gate/big5/news.xinhuanet.com/fortune/2010-11/04/c_12735863.htm
360、QQ如何展開技術對攻
360隱私保護器為什麼可以偵測到QQ翻看了哪些文檔
360隱私保護器通過使用鉤子技術，把360隱私保護器核心模塊360PrivacyMon.dll安裝到所監控軟件的進程中去，並將這些軟件調用CreateFile函數去訪問的文件都記錄下來並提示給用戶，當這些軟件「訪問」到涉及用戶的所謂「隱私文件」時，360隱私保護器就會警示。
但是從程序設計的角度來看，CreateFile函數很多軟件都會用到的一個常用函數。QQ為了保護用戶不被盜號，加了一個防盜號掃瞄的模塊，在QQ處於開啟狀態的時候，QQ會隨機性的掃瞄進程，並會對新創建的進程進行掃瞄，分析其中是否有盜號木馬等惡意程序，這些動作都需要用到CreateFile函數來操作系統文件。
而打開文檔也會調用到一些具體的EXE可執行程序，例如Word的DOC文檔會調用Word程序，許多黑客也通過修改關聯程序的方法，欺騙用戶執行木馬，因此當用戶運行文檔的時候，QQ的防盜號模塊就會進行檢查。
所以如果按照這個CreateFile函數來判斷QQ是否在竊取隱私，就如同我們將咳嗽作為了隨地吐痰的標準，當有人一咳嗽我們就衝上去說他隨地吐痰並罰款，這種規則考慮不周。
360的扣扣保鏢是怎麼屏蔽QQ部分功能的
360扣扣保鏢屏蔽QQ功能的方法則更加直接，通過鉤子技術修改QQ程序本身的一些函數，並進行劫持轉向，簡單些說就是程序篡改。將QQ一些原本調用的一些函數和文件都篡改為360文件，並屏蔽某些程序調用。
這就如同我們看電視一樣，電視台播放節目，並插播廣告。但是幫助電視台中轉信號的有線電視機構卻篡改了電視台的節目，將電視台原始的廣告去除，並替換為自己的廣告，而且還利用網絡便利插播廣告建議用戶改看別的節目。
QQ怎麼知道哪些電腦上安裝了360
而QQ判斷用戶是否安裝了360客戶端更為簡單，因為360在運行的時候，需要有服務和程序常駐在進程中，QQ只需要判斷一下用戶當前進程中是否有360的程序和服務即可。而識別是否為360程序，就如同識別病毒一樣，分析一下文件的特徵，甚至就如同360隱私保護器一樣，分析一下文件的簽名和版權信息就可以判斷是否為360程序。
但360應對的方法也很簡單，因為QQ想判斷用戶是否安裝了360必須升級現在的程序，將新的判斷模塊作為補丁讓用戶升級上去。不過360做為殺毒軟件更加主動一些，它可以從用戶的客戶端連接這個補丁，讓用戶的QQ無法升級該補丁，從而制止QQ判斷識別自己。從雙方交火的實際情況來看，360也的確選擇了這樣的做法。
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